Pilihan Hukum Dalam Pinjaman Dan Obligasi Sindikasi

Hubungan antara dua entitas, baik orang atau lembaga, tidak dapat dibangun kecuali sesuai dengan beberapa aturan. Aturan ini mungkin berupa norma atau kebiasaan yang tidak dapat diberlakukan dari

suatu kelompok atau masyarakat, atau beberapa undang-undang eksplisit yang memiliki otoritas yang mengikat dan dapat ditegakkan. Kontrak adalah struktur formal dari hubungan antara dua pihak atau 

lebih, yang mengikat mereka menjadi satu hubungan kontraktual; dan memaksakan kepada mereka kewajiban tertentu dan memberi mereka hak-hak tertentu atas satu sama lain. Jika ada masalah dengan kewajiban atau hak ini, hukum negara akan berlaku. Tetapi jika para pihak yang menandatangani memilih firma hukum kontrak memiliki tanah yang berbeda, maka akan timbul pertanyaan tentang hukum tanah mana yang harus mulai berlaku. Jika para pihak dalam kontrak tidak memiliki konsensus sebelumnya atas masalah ini, maka kemungkinan besar masalah tetap tidak terselesaikan; dan satu pihak atau lebih akan dirugikan. Oleh karena itu, perlu diputuskan pada saat pembuatan kontrak, hukum mana yang akan ditaati.

PILIHAN HUKUM DALAM PINJAMAN DAN OBLIGASI TERSINTIKASI:

Serupa dengan kasus kontrak keuangan. 'Setiap masalah hukum di bawah kontrak keuangan harus ditentukan sesuai dengan sistem hukum. Suatu aspek kontrak tidak dapat berada dalam kekosongan hukum. '(1) Pinjaman dan obligasi sindikasi sebagian besar bersifat internasional. Mereka biasanya melibatkan peminjam dan pemberi pinjaman dari berbagai negara; dan 'semakin banyak jumlah negara yang terlibat, semakin besar jumlah sistem hukum kota yang harus dipertimbangkan.' (2) Karena tidak ada satu perangkat hukum internasional yang dapat secara efektif mengatur pinjaman dan obligasi mengambil pengacara hukum sindikasi, maka diperlukan bagi para pihak dalam kontrak ini untuk memilih sistem hukum yang disepakati.

Perjanjian pinjaman sindikasi biasanya dikontrak antara lembaga yang sangat canggih seperti bank, perusahaan, perusahaan negara, dan bahkan negara berdaulat itu sendiri. Ini melibatkan sejumlah sistem hukum (bahkan satu bank yang beroperasi secara internasional dapat tunduk pada sistem hukum yang berbeda) (3). Penerbitan obligasi internasional juga melibatkan emiten dan bank investasi dari berbagai negara. Dalam beberapa hal, obligasi internasional (Eurobonds) bahkan lebih 'internasional' daripada pinjaman sindikasi, karena dijual kepada publik secara luas, dan individu serta entitas lain membeli dan menjualnya di berbagai yurisdiksi. Selama perjalanan bisnis ini terjadi sejumlah transaksi yang melibatkan banyak dokumen hukum. Dengan transaksi ini, hak dan kewajiban bergeser dari satu entitas ke entitas lain sangat sering. Ketika itu terjadi dalam sistem hukum yang berbeda, itu menciptakan ambiguitas tentang hukum mana yang harus diterapkan dalam kasus apa. Ketidakjelasan ini membuat bisnis rentan terhadap situasi yang tidak terduga. Akhirnya seluruh pasar bisnis mengalami kerusakan yang serius.

"Untuk mengurangi ketidakpastian tersebut seminimal mungkin, sebuah upaya dilakukan untuk menerapkan satu sistem hukum pada transaksi dan sejauh mungkin mengecualikan penerapan sistem hukum lain yang mungkin terkait dengan transaksi tersebut. Ini pada umumnya diupayakan untuk dicapai dalam praktik dengan klausul 'pilihan hukum' yang tunduk pada satu sistem hukum yang mengatur - 'hukum yang tepat' - validitas, keberlakuan dan interpretasi dari kontrak dan dokumen hukum lainnya yang merupakan transaksi. " (4)

Kepraktisan memberikan kesempatan kepada pemberi pinjaman untuk memiliki preferensi dalam 'pilihan hukum', karena dalam kasus perselisihan, uangnya yang perlu dikembalikan. Dalam kasus obligasi Euro, di mana bank investasi membantu dalam menjual sekuritas (5), situasinya menjadi berbeda, karena pemberi pinjaman muncul di tempat kejadian setelah obligasi diterbitkan dengan persyaratan tertentu termasuk masalah pilihan hukum. Bagaimanapun, dalam melaksanakan pilihan tersebut, lebih diutamakan sistem yang dipilih yang sudah dikenal oleh para pihak, sehingga kecenderungan penggunaan jenis transaksi keuangan tertentu tidak perlu diubah. Lebih jauh, menangani masalah hukum dan bisnis bisa jadi nyaman. Juga penting bahwa sistem yang dipilih sangat matang dan yurisdiksi yang relevan menikmati reputasi yang baik karena ketidakberpihakannya. Stabilitas politik di yurisdiksi tertentu dan kenyamanan bahasa juga merupakan faktor penting dalam memilih sistem hukum tertentu (6). Peristiwa pembekuan rekening valuta asing menyusul pengenaan keadaan darurat setelah uji atom pada tahun 1998 (7), pasar saham mengalami kerugian yang sangat besar sehingga butuh waktu bertahun-tahun untuk pulih. Dalam situasi seperti itu, tidak ada aktivitas keuangan yang serius yang dapat tumbuh tanpa rasa takut akan hal-hal yang tidak terlihat. Sedangkan forum penegak tidak kalah pentingnya adalah faktor; faktor paling signifikan dari memiliki klausul pilihan hukum adalah "isolasi kontrak pinjaman dari perubahan hukum di negara peminjam." (8) Peristiwa pembekuan rekening valuta asing menyusul pengenaan keadaan darurat setelah uji atom pada tahun 1998 (7), pasar saham mengalami kerugian yang begitu besar sehingga butuh waktu bertahun-tahun untuk pulih. Dalam situasi seperti itu, tidak ada aktivitas keuangan yang serius yang dapat tumbuh tanpa rasa takut akan hal-hal yang tidak terlihat. Sedangkan forum penegak tidak kalah pentingnya adalah faktor; faktor paling signifikan dari memiliki klausul pilihan hukum adalah "isolasi kontrak pinjaman dari perubahan hukum di negara peminjam." (8) Peristiwa pembekuan rekening valuta asing menyusul pengenaan keadaan darurat setelah uji atom pada tahun 1998 (7), pasar saham mengalami kerugian yang sangat besar sehingga butuh waktu bertahun-tahun untuk pulih. Dalam situasi seperti itu, tidak ada aktivitas keuangan yang serius yang dapat tumbuh tanpa rasa takut akan hal-hal yang tidak terlihat. Sedangkan forum penegak tidak kalah pentingnya adalah faktor; faktor paling signifikan dari memiliki klausul pilihan hukum adalah "isolasi kontrak pinjaman dari perubahan hukum di negara peminjam." (8)

Sambil menguraikan kontrak beberapa dokumen penting akan disiapkan; Misalnya, dalam hal penerbitan obligasi, perjanjian berlangganan, akta perwalian, perjanjian antar manajer, perjanjian kelompok penjual dan instrumen obligasi itu sendiri, dan untuk pinjaman sindikasi, perjanjian pinjaman. Semua dokumen hukum ini akan membutuhkan validitas, keberlakuan dan bila diperlukan interpretasi. (9) Ini hanya dapat dilakukan di bawah sistem hukum yang disepakati.

Penentuan hak dan kewajiban serta interpretasi dokumen hukum akan melibatkan sejumlah undang-undang yang relevan dengan masalah yang berbeda. Ini mungkin termasuk hukum sekuritas, prinsip kontrak, interpretasi hukum kontrak, hukum kepailitan, hukum instrumen yang dapat dinegosiasikan, dan sejenisnya. Semua undang-undang ini harus berhubungan dengan satu sistem hukum, sehingga memungkinkan penafsiran dan penerapannya. [10)

Terdapat lebih dari 310 yurisdiksi di dunia, yang dikelompokkan menjadi sembilan kelas yaitu Bahasa Inggris Tradisional, Common Law Amerika, Campuran Roman / common law, Jermanik dan Skandinavia, Campuran Perancis-Latin / Jermanik, Perancis-Latin Tradisional, Yurisdiksi yang Berkembang, Islam Yurisdiksi dan Yurisdiksi yang Tidak Terisi (11). Kategori-kategori ini selanjutnya digabungkan menjadi tiga jenis utama: Common Law, Napoleon dan yurisdiksi Romawi-Jerman. (12) Jumlah yurisdiksi yang banyak ini secara alami berpotensi menimbulkan masalah jika terjadi pinjaman dan obligasi sindikasi internasional di mana sistem hukum yang berbeda akan berada. terlibat. Maka, menjadi keharusan untuk memiliki klausul 'pilihan hukum' dalam dokumen hukum.

KESIMPULAN:

Istilah internasional, dalam pinjaman dan obligasi sindikasi, mencakup banyak hukum, forum, dan yurisdiksi. Konflik hukum, dalam kasus seperti itu, adalah wajar. Kombinasi hukum, dengan pendekatannya yang berbeda, bukanlah proposisi yang bisa diterapkan. Harmonisasi hukum keuangan di tingkat internasional masih merupakan saran yang idealis. Jadi, untuk membentuk, menafsirkan, dan melaksanakan kontrak internasional tersebut, diperlukan suatu sistem hukum tunggal. Ini, para pihak dalam kontrak dapat memilih pada saat penutupan kontrak. Hal ini dilakukan untuk memastikan keabsahan, keberlakuan dan interpretasi semua dokumen hukum yang relevan dengan kontrak pinjaman sindikasi dan obligasi. Ini membantu menghilangkan ketidakpastian dan ketidakpastian nasib kontrak. Idealnya, ini adalah hukum eksternal, berpotensi untuk melindungi kontrak pinjaman dari perubahan hukum, terutama di negara peminjam. Hukum Inggris layak memainkan peran seperti itu. Ada keuntungan lain dari memilihnya: tidak menuntut hubungan apa pun antara pemberi pinjaman atau peminjam dengan Inggris.

Pentingnya pencantuman 'pilihan klausul hukum' dalam perjanjian pinjaman sindikasi internasional dan instrumen hukum obligasi, adalah untuk menghilangkan ketidakpastian mengenai ekspektasi tentang kontrak, dengan menyediakan mekanisme hukum yang bisa diterapkan untuk menyelesaikan semua. masalah hukum yang akan muncul dari waktu ke waktu.